吳少博律師：嚴(yán)格講在八、九十年代各地發(fā)展養(yǎng)殖種植類行業(yè)比較多，因?yàn)轲B(yǎng)殖行業(yè)入門門檻低而且能夠解決村民工作、收入來源的問題。隨著時(shí)代發(fā)展，現(xiàn)在對(duì)環(huán)保的要求越來越嚴(yán)格，各個(gè)地方都在劃定相關(guān)的禁養(yǎng)范圍，特別是在一些水源保護(hù)地。從全國來看，在津京冀、珠三角、長三角等范圍，還有江蘇，湖南等重點(diǎn)水源保護(hù)地，以及名勝古跡保護(hù)區(qū)的范圍內(nèi)都劃定了禁養(yǎng)范圍，目的就是保護(hù)環(huán)境以及保障居民的健康生產(chǎn)、生活。

遇到禁養(yǎng)以及因?yàn)榄h(huán)境問題而關(guān)閉的養(yǎng)殖場(chǎng)、養(yǎng)殖小區(qū)，作為養(yǎng)殖場(chǎng)的經(jīng)營者到底如何維護(hù)自己的權(quán)益？

從國務(wù)院公布的規(guī)定看，2017年年底之前要關(guān)停、關(guān)閉、搬遷全部的養(yǎng)殖場(chǎng)或養(yǎng)殖小區(qū)，有利的凈化水質(zhì)以及大氣環(huán)境，支持進(jìn)行規(guī)模化改造以及規(guī)?；ㄔO(shè)。我國《十三五生態(tài)環(huán)境保護(hù)規(guī)劃》中也是如此進(jìn)行要求的，并且結(jié)合《全國畜禽養(yǎng)殖污染防治“十二五”規(guī)劃》來講，全國范圍內(nèi)的養(yǎng)殖場(chǎng)進(jìn)行關(guān)閉搬遷勢(shì)在必行，是不可回避的問題。

 

2013年國務(wù)院規(guī)定的《畜禽規(guī)模養(yǎng)殖污染防治條例》當(dāng)中所劃定的范圍主要是在飲用水水源地、自然保護(hù)區(qū)、名勝風(fēng)景區(qū)、城鎮(zhèn)居民區(qū)及文化教育科研研究區(qū)禁止養(yǎng)殖行業(yè)的存在。在具體實(shí)施的過程中，對(duì)于新建養(yǎng)殖場(chǎng)的選址要給予嚴(yán)格的審批，對(duì)前期未在禁養(yǎng)區(qū)范圍之內(nèi)的養(yǎng)殖場(chǎng)進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管，比如缺失證照的要補(bǔ)辦。一旦劃到禁養(yǎng)區(qū)的范圍內(nèi)要停辦動(dòng)物檢疫合格證明，以及停發(fā)相應(yīng)的動(dòng)植物養(yǎng)殖補(bǔ)助等資助資金。

這就是我在前邊所講到的全國形勢(shì)，現(xiàn)在所采取的手段和方式都是合法的，但是到實(shí)踐中就變成不合法方式，有很多養(yǎng)殖場(chǎng)直接被停水停電、強(qiáng)制拆除，或者直接強(qiáng)制把養(yǎng)殖的畜牧處理掉，這是一些不合法的行政強(qiáng)制行為，但在現(xiàn)實(shí)中是真實(shí)存在的。

按照國務(wù)院審批以及各個(gè)地方所公布的畜牧養(yǎng)殖環(huán)境的落實(shí)辦法中所言的內(nèi)容，我認(rèn)為在禁養(yǎng)維權(quán)的過程中要注意四點(diǎn)問題。

一、首先要考量是否納入禁養(yǎng)范圍。

禁養(yǎng)范圍的確定一般情況下要考量當(dāng)?shù)氐氖小⒖h、區(qū)域級(jí)人民政府是否有相應(yīng)的行政命令、紅頭文件、抽象性的行政行為劃定禁養(yǎng)區(qū)域，從“十二五”規(guī)劃和《畜禽規(guī)模養(yǎng)殖污染防治條例》要求各個(gè)地方制定自己所轄區(qū)域內(nèi)的禁養(yǎng)范圍，比如江蘇所制定的是水源保護(hù)地平均一公里半徑范圍內(nèi)不能存在養(yǎng)殖場(chǎng)，湖南長沙公布的距離是五百米范圍內(nèi)不能存在養(yǎng)殖場(chǎng)。

各個(gè)地方劃定的范圍是不一樣的，但是主要都是劃在水源保護(hù)地、風(fēng)景名勝區(qū)等地，這都是禁養(yǎng)的主要范圍。這個(gè)規(guī)劃的實(shí)施辦法作為地方人民政府都要公布制定實(shí)施的。首先要核定區(qū)縣人民政府有沒有制定規(guī)劃，如果制定了，養(yǎng)殖場(chǎng)是否劃定在禁養(yǎng)范圍內(nèi)，如果養(yǎng)殖場(chǎng)不符合環(huán)境的要求，但要確定是否在對(duì)水源保護(hù)產(chǎn)生影響的范疇內(nèi)。

二、從合理性講，是否達(dá)到污染搬遷必要性。

這個(gè)問題分兩個(gè)角度來講，如果沒有納入禁養(yǎng)范圍，在進(jìn)行環(huán)保關(guān)停就要看有沒有搬遷關(guān)停的必要性，這是從合理以及部分合法的角度來講。如果納入到禁養(yǎng)的范圍內(nèi)，這就不是一個(gè)重點(diǎn)問題了。

我所代理江蘇昆山的禁養(yǎng)案件，我們首先通過查詢信息公開發(fā)現(xiàn)該養(yǎng)殖場(chǎng)并未納入禁養(yǎng)范圍，但是該養(yǎng)殖場(chǎng)確實(shí)缺乏對(duì)污染環(huán)境處理的相關(guān)設(shè)施，最后申請(qǐng)?jiān)黾游廴咎幚碓O(shè)施，進(jìn)行二次處理，并且相應(yīng)的環(huán)保部門以及人民政府進(jìn)行批示，補(bǔ)辦相關(guān)證照后還是可以從事養(yǎng)殖工作。

三、具體行政行為的落實(shí)。

關(guān)停、搬遷、關(guān)閉的是具體行政行為一整套的執(zhí)行程序，從最早下達(dá)關(guān)停通知就是一個(gè)具體行政行為，這可能是一個(gè)具體的行政處罰行為。面對(duì)一個(gè)行政處罰行為，按照我國《行政處罰法》規(guī)定以及《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》的配套規(guī)定來講的話，養(yǎng)殖場(chǎng)有復(fù)議和訴訟的權(quán)利，對(duì)是否應(yīng)該實(shí)施關(guān)閉關(guān)停納入到法律司法審查的權(quán)利。

關(guān)閉關(guān)停涉及到建筑物，按照《行政強(qiáng)制法》第44條規(guī)定，在復(fù)議、訴訟結(jié)束之后如果還是必須要拆除的話才能納入到行政強(qiáng)拆或司法強(qiáng)拆的過程?，F(xiàn)在各個(gè)地方在落實(shí)關(guān)閉關(guān)停的具體措施上是有出入的，有的地方是斷水?dāng)嚯姾笾弥焕?，只要水電不恢?fù)就不能進(jìn)行養(yǎng)殖行業(yè)，養(yǎng)殖場(chǎng)只能停業(yè)。或把畜牧養(yǎng)殖的設(shè)備全部搬遷，把養(yǎng)殖的動(dòng)物全部賣掉，強(qiáng)制拆除后完全沒有恢復(fù)生產(chǎn)的條件。

四、補(bǔ)償依據(jù)。

按照《畜禽規(guī)模養(yǎng)殖污染防治條例》第二十五條規(guī)定要給予補(bǔ)償，但是補(bǔ)償在實(shí)踐中都是偏低的。按照畜牧養(yǎng)殖的規(guī)模來進(jìn)行補(bǔ)償停產(chǎn)停業(yè)損失，對(duì)預(yù)期利益以及現(xiàn)有的固定資產(chǎn)都沒有考量，這就是雙方的主要矛盾。養(yǎng)殖場(chǎng)的建設(shè)是只能從事養(yǎng)殖行業(yè)，一旦關(guān)閉關(guān)停房屋的利用價(jià)值就沒有了。所以拆遷與否，對(duì)于養(yǎng)殖企業(yè)主來說都是一樣的，按照養(yǎng)殖場(chǎng)的方式建造的房屋不能從事其他行業(yè)了。

作為拆遷律師在維權(quán)的時(shí)候要在這方面進(jìn)行實(shí)際考量，如果確實(shí)達(dá)到關(guān)閉關(guān)停以及能夠轉(zhuǎn)產(chǎn)的話，可以讓當(dāng)?shù)卣畮椭D(zhuǎn)產(chǎn)，然后補(bǔ)償一次性停產(chǎn)停業(yè)損失的費(fèi)用。如果達(dá)不到轉(zhuǎn)產(chǎn)的話，就要求當(dāng)?shù)卣M(jìn)行回購。北京這邊有很多是這樣案例，政府愿意給予一定的補(bǔ)償額度回購企業(yè)地上的附著物。即便這不是真正的拆遷，政府回購地也沒有什么用途，但是作為被關(guān)停企業(yè)來講這是一種公平合理的方式。

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